三 社会抚养费作为经济补偿之制度定位综上所述，社会抚养费无论从规范层面、法理学层面还是实践层面来看，其应当定位为一种对社会的经济补偿，作为一种行政征收来看待。

《民法典》仅仅在第1084条中提到母亲，即离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。新中国从1950年《婚姻法》开始采取无过错离婚原则，这一立场延续至今，凸显了对个人权利和自由意志的认可。

在家国同构的传统中国，家庭逻辑向下可以吸收个人价值，向上可以延伸到国家的宪制结构之中。宪法必须要对母亲和儿童进行特殊保护，保障和鼓励养育行为，保护母亲和其他的家庭弱者，才有可能实现国家的社会继替和长远发展。当然，以由母亲直接抚养为原则中的母亲是否包括继母，也还需要研究，若继父母与继子女之间已经形成了抚养关系，继父母子女关系不必然因继父母关系的解除而解除。法学界的相关研究也常常归结到个人权利保护上来，由此面临这样一种指责：所谓的女性多是一些中产阶级女性，这显然不能代表中国妇女的全部，因此，个人主义不是讨论妇女权益保护和家庭议题的唯一知识资源。婚姻缔结阶段的核心是双方自愿，《民法典》婚姻家庭编第二章结婚部分的前4条，分别规定婚姻应该完全自愿、法定婚龄、禁止结婚的亲属关系、婚姻登记问题，男女双方完全自愿排在首位。

也许有人会说，《民法典》只是对登记离婚设置了冷静期，诉讼离婚不受此限但是，西式的、以夫妻权利义务为核心的家庭观，并不一定符合中国的现实，在一些离婚诉讼中当事人所真正关心的其实并不是婚姻家庭生活中的个人权利，不是谁对谁错，而是要维护婚姻与家庭的稳定。宪法也相应地进入社会各领域，试图对社会各领域进行调适与整合。

失去宪法依据，部门宪法也就失去了法律效力，成了无源之水、无根之木。以基本国策为标准划分的部门宪法，可以通过宪法基本原则约束社会子系统盲目扩张的属性，使社会子系统的运行获得宪法赋予的正当性。进化至以区隔分化为主的西欧封建社会，国家与社会混同，国家具有至高无上的权威，社会寓于国家之中。就像自然科学认为力是导致运动的原因那样，社会系统内部存在的吸引子(attractor)和排斥子(repeller)是社会系统运动的原因。

③参见曹勉之：《建构地认识宪法：一个系统论宪法学的视角》，载《华东政法大学学报》2019年第3期，第40页。⑩如果部门指的是社会系统，那么部门宪法即社会系统的宪法。

一方面，使宪法更好地引导社会实存秩序，另一方面，也使社会生活更趋近于宪法规范意旨。(33)新生产出来的系统要素明确分为二元的抉择，即要么推动社会系统走向自我维持、自我优化和自我演进，要么将该系统拖入自我衰退和自我灭亡的深渊。竞争总有胜负，失败一方只能尝试开辟一个新的生存空间。⑦《中华法学大辞典·法理学卷》对部门法的解释则更加具体，指出部门法是以因法律规范调整的社会关系与调整方法的不同而划分成的各部门法为研究对象的学科。

②参见宁凯惠：《部门宪法、分支宪法学之构建研究》，载《政治与法律》2020年第7期，第71页。应以基本国策条款的辐射范围为基础，界定各部门宪法涵盖范围。(38)因此，如果以基本权利为标准划分部门宪法，无法体现宪法与其他社会部门的关联性。前文已述，作为部门宪法社会基础的社会子系统具有扩张属性，如果听任其自我扩张而不去约束，容易导致无法实现的价值理念被划入部门宪法的范畴内，损害宪法权威。

(40)参见王锴：《论部门宪法的结构——以经济宪法为例》，载苏永钦教授七秩华诞祝寿论文集编辑委员会编：《法学的想象(第二卷)：部门宪法——苏永钦教授七秩华诞祝寿论文集》，元照出版有限公司2022年版，第18页。这种解释不仅与部门宪法研究关注社会现实的理念相契合，而且将宪法规范、相关法律规范和社会实存秩序纳入部门概念，拓展了部门宪法中部门的外延。

(31)[德]贡塔·托依布纳：《宪法的碎片——全球社会宪治》，陆宇峰译，中央编译出版社2016年版，第12页。排斥子是指在社会系统的某一发展阶段，人们普遍反对的行为目标。

而根据社会分工不同，社会中相应形成不同的社会领域。因此厘清部门宪法中部门的概念就需要对其德语源流进行分析。总之，国家与社会二元对立背景下的传统宪法是政治属性的宪法，其主要功能在于控权，亦即控制与约束国家权力，保障公民基本权利。对外国人的保护属于外交系统范畴。(13)参见洪谦德：《结构功能论的法律社会学——帕森斯法律社会观的批评》，载前注①，苏永钦书，第97页。1.宪法协调社会子系统间的冲突社会子系统存在与生俱来的扩张冲动，具体表现为它对其他子系统施加影响的动力。

每个层级的社会系统，都应具备上述4种功能范式。(33)Niklas Luhmann,Law As a Social System,83(1 2) Northwestern University Law Review 136,144(1988-1989).(34)周刚志：《部门宪法释义学刍议》，载《法学评论》2010年第3期，第7页。

只有具备了这四种功能，社会系统的形塑才可谓完整。三是基本国策具有全面性。

范围指事务周围一定的界限。陈新民教授以宪法文本体例为依据，将宪法分为国防宪法、外交宪法、经济宪法、社会宪法、文化和劳动宪法与少数民族宪法等六部分。

宪法中的基本国策需要结合本国各社会子系统的发展情况和本国宪法实践长期考察后，方能确立。六、结语：部门宪法划分的具体构想需要注意的是，部门所需要的宪法与部门宪法并不完全对应。从表述来看，赫伯特·克吕格尔认为的部门宪法是在宪法整体架构中的下位概念，是关于宪法在某一特定领域运转的中观层面的研究。以社会学视角进行梳理，社会子系统大致有社会分工、社会功能和符码三种划分标准。

当一个行为在某一系统中被赋予是否获利的判断，那么该系统是经济系统。(23)四、部门宪法划分的规范基础——宪法文本尽管社会子系统对部门宪法的形成具有重要意义，但照搬社会子系统的划分方式去建构宪法中的部门是不可取的。

一方面，社会系统自我生成的运作逻辑与宪法规范之间存在紧张关系。其次，以社会子系统进行审视，检查划分出的部门是否以功能完善的社会子系统为基础，如果是则确定宪法中的部门，如果不是则回到宪法文本重新审视。

以教育宪法为例，《宪法》第19条规定国家举办各种学校发展各种教育设施鼓励集体经济组织、国家企业事业组织和其他社会力量依照法律规定举办各种教育事业和推广全国通用的普通话。国家通过以民主政治取代威权政治、切实保障人权等手段，获得了干预社会的正当性。

(29)而预防和化解功能分化带来的社会系统危机需要国家向社会进行全面而适度的渗透。最终，予以整合或排除。(二)基本国策引导部门宪法划分之提倡基本国策，指基于宪法文本的国家最根本政策。苏永钦教授则认为部门宪法的划分应当从社会科学里去找答案①，并以此将部门宪法细分为经济宪法、社会宪法、劳动宪法、传播宪法、教育宪法、文化宪法、宗教宪法、环境宪法、科技宪法、家庭宪法、政治宪法、军事宪法等十二个分支。

部门宪法划分的具体思考层次是，首先以基本国策条款为标准对宪法规范进行初步划分。而部门宪法的划分显然还需要将目光上移，考虑各部门的整体利益和宪法的共同价值。

再次，基本权利在部门宪法中的作用，并不是为国家权力向社会渗透提供正当性理由，而是发挥对抗国家公权力的基本属性，对国家权力向社会的渗透施加反作用力，以保留社会系统的自治空间，从而维持部门宪法建构的动态平衡。所以基本国策往往兼具民族和地域色彩。

进入专题： 部门宪法 社会子系统 。申言之，尽管社会系统出于自身发展需要形成了无数的子系统，但何种系统为国家发展之要务，取决于国家是否将该系统纳入宪法基本国策予以支持。